訴之變更三次，但前二次未經裁判?

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最高法院民事判決
112年度台上字第2042號



按原告於本案經終局判決後，於上級審為訴之變更，實質上與撤回原訴無異，依民事訴訟法第263條第2項規定，就該撤回之原訴部分，不得復提起同一之訴。又訴之變更如為合法，固可認原訴已因撤回而不存在；惟訴之變更是否合法，應由法院就其審認之結果定之，須待法院就訴之變更認定其為合法之裁判後，原訴訴訟繫屬始歸於消滅；而非自當事人為訴之變更時，即認原訴已撤回。查上訴人就調整租金部分經第一審判決後，於原審以備位聲明變更為請求調整租金為每年10萬4,625元(依系爭土地全部面積計算，下稱第1次變更聲明)，嗣變更備位聲明為請求法院調整租金為每年2萬5,824元(不含系爭土地附圖一空地部分，下稱第2次變更聲明)，均為原審確定之事實。而上訴人於111年12月9日具狀表示因兩造爭執系爭土地空地部分是否屬租賃契約範圍，伊追加再備位聲明，請求調整租金為每年10萬4,625元等語（見原審更二卷第201至202頁)；並於112年4月18日言詞辯論期日以該再備位聲明追加為調整租金之聲明(見同上卷第258頁)，似見第1次、第2次變更聲明之訴於原審判決前，尚未經法院為終局裁判。果爾，能否謂第1次變更聲明之訴經原審准許為訴之變更(即第2次變更聲明之新訴)而消滅，上訴人不得再提起相同之再備位之訴？已滋疑義。乃原審竟僅就第2次變更聲明之新訴為裁判，進而就此部分為上訴人不利之判決，自有可議。上訴論旨，執以指摘原判決關此部分為不當，求予廢棄，非無理由。