二審撤銷改判之理由、情輕法重，刑法第59條

sec2100

111侵上訴 152


撤銷改判之理由：　　
　㈠原審審理後，認被告所犯3次強制性交犯行，事證明確，均予以論罪科刑，固非無見。惟查：⑴被告與甲女具有家庭暴力防治法第3條第2款所定之家庭成員關係，其對甲女故意實施精神、身體不法侵害行為，該當家庭暴力防治法第2條第2款所指之家庭暴力罪，原審漏未說明，稍有微疵。⑵被告就事實欄一㈡部分另犯有刑法第305條恐嚇危害安全罪，業經本院認定如前，原審事實欄一㈡既載明被告「情緒激動，拿起甲女租屋處內之水果刀稱：是不是甲女之曖昧對象消失了，甲女就會回到其身邊等語，又稱：自己也有帶一把刀來，想要一刀殺死甲女然後再自殺等語」、被告「前揭言詞舉動均使甲女感到恐懼不已」，原審未於理由中說明如何評價、審究被告此持水果刀恐嚇甲女行為，尚有未洽；⑶又被告於本院審理時，業已與甲女達成和解，甲女表示原諒被告並請求法院酌量減輕其刑、給予被告緩刑之機會，如前所述，是被告之犯行雖對於甲女造成身體及心理上莫大傷害，綜觀本件被告犯罪情狀、犯罪後態度、積極對於甲女彌補所受損失等情，認就其如事實欄一㈠、㈢、㈣所犯強制性交罪，仍有情輕法重，縱科以最低度刑，猶嫌過重，均依刑法第59條之規定酌減其刑之適用，原審未及審酌被告上訴後與甲女達成和解、徵得其諒解之量刑有利因素，復未就此部分依刑法第59條規定減輕其刑，容有未恰。被告以其與甲女和解、徵得諒解而請求適用刑法第59條酌減、從輕量刑等語提起上訴，即有理由，且原判決有上開可議之處，自應由本院將原判決撤銷改判。