先位之訴及備位之訴(原告先位在一審贏)

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[size=15.1581px]臺灣高等法院 106 年重上字第 424 號民事判決
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訴之客觀預備合併，原告先位之訴勝訴，後位之訴未受裁判
    ，經上訴人合法上訴時，後位之訴即生移審之效力，上訴審
    認先位之訴無理由時，應就後位之訴加以裁判。被上訴人於
    原審先位依民法第254條、第259條第1款、第2款之規定，備
    位依民法第226條、第256條、第259條第1款、第 2款之規定
    主張上訴人應給付新臺幣（下同） 4,500萬元本息，原審依
    被上訴人先位主張為其勝訴之判決，就備位主張未予論斷。
    上訴人就其敗訴部分提起上訴，依上開說明，被上訴人前述
    備位之訴即生移審之效力。

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臺灣高等法院臺中分院民事判決
111年度上字第71號


按當事人提起預備合併之訴，原告先位之訴勝訴，備位之訴部分雖未受裁判，惟經先位之訴被告合法上訴時，備位之訴即生移審之效力，並於先位之訴無理由時，應就後位之訴加以裁判(最高法院109年度台上字第2494號判決意旨參照)。查被上訴人於原審提起客觀預備合併之訴(詳如後述)，經原審就先位之訴為被上訴人部分勝訴之判決，上訴人就其敗訴部分，提起上訴，依上開說明，被上訴人於原審所提備位之訴同生移審效力，本院如認先位之訴無理由，即應就備位之訴加以裁判，先予敘明。

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按關於預備之訴，第一審如就先位之訴為原告勝訴判決，在尚未確定前，備位之訴其訴訟繫屬並未消滅，且在第一審所為之訴訟行為，於第二審亦有效力，是該備位之訴，縱未經第一審裁判，亦應解為隨同先位之訴繫屬於第二審而生移審之效力。本件被上訴人於原審對上訴人所為之備位聲明，於原審因先位訴之聲明勝訴而未受裁判部分，基於前揭說明，於上訴人合法上訴時，已生移審之效力。如本院認被上訴人先位之訴無理由時，即應就被上訴人備位之訴加以裁判，若認被上訴人先位之訴有理由時，無庸就被上訴人備位之訴加以裁判。

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臺灣高等法院 臺南分院 108 年上字第 154 號民事判決


按訴之客觀預備合併，原告先位之訴勝訴，備位之訴未受裁
    判，經被告合法上訴時，備位之訴生移審效力，上訴審認先
    位之訴無理由時，應就備位之訴加以裁判（最高法院72年度
    第8次民事庭庭推總會議決議(二)參照）。被上訴人於原審
    之先、備位聲明為客觀預備訴之合併，原審就被上訴人之先
    位之訴為勝訴之判決，固毋庸就其備位之訴為審理，惟上訴
    人提起上訴，被上訴人在原審備位之訴即生移審之效力，本
    院如認先位之訴無理由時，應就被上訴人備位之訴加以裁判
    ，先為敘明。