大法官釋字634號在最高法院2608號中是否適用?

sec2100

最高法院 108 年度台上字第 2068 號刑事判決


按證券投資顧問事業，就經營或提供有價證券價值分析、
      投資判斷建議之業務之規範而言，係在建立證券投資顧問
      之專業性，保障投資人於投資個別有價證券時，獲得忠實
      及專業之服務品質，並避免發生擾亂證券市場秩序之情事
      ，依此立法目的及憲法保障言論自由之意旨，如僅提供一
      般性之證券投資資訊，而非以直接或間接從事個別有價證
      券價值分析或推介建議為目的之證券投資講習（例如講習
      雖係對某類型有價證券之分析，而其客觀上有導致個別有
      價證券價值分析之實質效果者，即屬間接提供個別有價證
      券價值分析之證券投資講習），自不受上開法律之限制（
      司法院釋字第634 號解釋理由意旨參照）。

sec2100

證券投資信託及顧問法第4 條第1 項規定：「本
      法所稱證券投資顧問，指直接或間接自委任人或第三人取
      得報酬，對有價證券、證券相關商品或其他經主管機關核
      准項目之投資或交易有關事項，提供分析意見或推介建議
      。」

sec2100

而於97年6 月27日修正發布之期貨顧問事業設置標準
      第2 條第1 項則規定：「本標準所稱期貨顧問事業，指為
      獲取報酬，經營或提供期貨交易、期貨信託基金、期貨相
      關現貨商品、或其他經主管機關公告或核准項目之交易或
      投資之研究分析意見或推介建議者。」

sec2100

是證券投資信託及
      顧問法、期貨交易法所謂證券投資顧問、期貨顧問事業，
      均係採許可制，須經主管機關許可，始得營業。又該營業
      所為內容，係指攸關構成導致投資決策過程中之活動。而
      關於提供有關證券、期貨之顧問內容部分，則只要顧問內
      容或報告本身與特定證券、期貨商品相關即屬之，是就市
      場趨勢分析、以統計數字或歷史資料提供顧問（不包括僅
      提供未經篩選之資料，而為客觀事實之報導）、提供如何
      選用投資顧問之意見、提供關於投資證券、期貨之優點，
      而非建議投資其他非證券之財務工具、提供一系列證券名
      單以供客戶從中選擇，即使該顧問並未在名單作特別之推
      介，均可認屬提供有關證券、期貨之顧問形態，自應受證
      券投資信託及顧問法第63條第1 項、期貨交易法第82條第
      1 項規範。

sec2100

另所謂技術分析，是指研究過去金融市場資訊
      來預測價格的趨勢與決定投資的策略。而技術分析軟體提
      供此一交易規則功能，並可做為軟體使用者之交易決策參
      考時，不問該軟體使用者是否依此做成投資決策，即已非
      屬一般性資料之整理，應認屬具體投資建議之提供，而作
      為預測價格趨勢與決定投資之策略依據，為證券投資信託
      及顧問法第63條第1 項、期貨交易法第82條第1 項所規範
      證券投資顧問事業、期貨顧問事業之範疇。