情事變更而以他項聲明代最初之聲明(255條第1項第4款)

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臺灣高等法院 106 年上易字第 1302 號民事判決


按第二審訴之變更或追加，非經他造同意不得為之，但因情
    事變更而以他項聲明代最初之聲明者，不在此限，民事訴訟
    法第446條第1項、第255條第1項第4款定有明文。本件上訴
    人起訴主張：伊所有坐落桃園市○○區○○段000地號土地
    所有權、同段377地號土地應有部分千分之四八及其上同段
    152建號，福龍路二段285巷5號之建物（下稱系爭不動產）
    借名登記為被上訴人所有（下稱系爭借名登記關係），經伊
    終止系爭借名登記關係後，本於借名登記物返還請求權，請
    求返還系爭不動產。詎系爭不動產遭被上訴人之本票債權人
    即原審共同被告黃錦執臺灣士林地方法院（下稱士林地院）
    105年度司票字第5172號裁定（下稱系爭本票裁定）聲請臺
    灣桃園地方法院（下稱桃園地院）105年度司執字第69542號
    對系爭不動產強制執行（下稱系爭執行事件），乃依強制執
    行法第15條規定，對黃錦提起第三人異議之訴，請求撤銷系
    爭執行事件執行程序，並依上開返還請求權及不當得利法律
    關係，請求被上訴人返還系爭不動產。惟系爭執行事件已因
    法院於107年10月11日以新臺幣（下同）550萬元拍定予第三
    人而終結，被上訴人移轉系爭不動產所有權予伊之債務，已
    然給付不能，乃依上開規定，於107年10月18日為訴之變更
    ，請求被上訴人賠償給付不能之損害等語。變更之訴聲明為
    ：㈠被上訴人應給付上訴人426萬9,130元，及自107年10月
    19日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。㈡願供擔
    保，請准宣告假執行。被上訴人固表示不同意上訴人為訴之
    變更，經核上訴人所為訴之變更與前揭規定相符，應予准許
    ，合先敘明。