舉證的行為責任、舉證成功、反證及間接反證

sec2100

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按民事訴訟法第277 條規定，當事人主張有利於己之事實者，就
其事實有舉證之責任。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者
，不在此限。故主張被告有過失或有怠於執行職務之事實（下稱
過失等事實），請求損害賠償之原告，本應就其主張之該等利己
事實，負舉證責任。惟法院於斟酌個案情節，適用該條但書規定
轉換舉證責任後，本不負舉證責任之被告，即應依法就「過失等
事實不存在」（即待證事實），負舉證責任。倘被告已舉證多項
間接事實（本證），使法院以經驗法則及論理法則為內在制約下
，依自由心證之作用，就該過失等事實係不存在之心證度，到達
證明度而獲得確信，即已盡其證明之行為責任。此時，原告可提
出直接證據，證明過失等事實為真實，或就法院採信為真且可推
認過失等事實不存在之間接事實，提出與其全部或一部相斥之證
據，以否定該間接事實，妨礙過失等事實不存在之推認（以上皆
為反證）；亦可證明與上揭各間接事實全部或一部可兩立之另間
接事實，以妨礙過失等事實不存在之推認（間接反證）。倘原告
已證明過失等事實為真實，或就被告舉證之間接事實，證明相斥
或可兩立之他項間接事實，致拉低法院就過失等事實係不存在之
心證度，使之未達確信而回歸至真偽不明之狀態，皆屬舉證成功



故於本件因舉證責任轉換而負舉證責任之被告舉證成功後，原
告自應就本不負舉證責任之過失等事實係真實一事，依上揭方式
再盡其證明之行為責任，並承擔未能舉證之不利益。

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查原審就上
訴人主張被上訴人於搜救過程中，未依規定定時報點且未下切溪
谷，而有過失或屬不完全作為之怠於執行職務一節，責由被上訴
人舉證後，採信被上訴人主張：相關規定並無就定時報點之方式
為規定，且搜救隊伍確有回報搜救情形，又現場通訊不易等間接
事實，依自由心證之作用，認定被上訴人並無怠於執行職務情事
；復依搜救紀錄及證人李正一證言，認定搜救人員尚非在不危及
自身安全情形下，能救援而不救援，而可認為有過失或怠於執行
職務各等情，即係就因舉證責任轉換而負舉證責任之被上訴人所
為舉證，認定已可證明「過失等事實不存在」。

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則依上說明，上
訴人自應就其否定該已經證明之待證事實，依上述方式，負反證
或間接反證之舉證責任。是原審於實質上轉換舉證責任，並認被
上訴人已證明「過失等事實不存在」後，以上訴人未能再舉證為
由，所為不利上訴人之論斷，即無消極不適用上開規定之情形。