積極事實與間接事實
g3 111/194且如被上訴人不能證明此一參加人有提供勞務之積極事實，
法院即可由已知之參加人未提供勞務事實（間接事實），及
蔡青玲代表上訴人與參加人訂立系爭勞務契約事實（間接事
實。被上訴人未爭執），推認被上訴人係「明知（故意）而
不法侵害」之構成要件事實。
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按法院於依民事訴訟法第277 條有關舉證責任行為規範之規
定，分配舉證責任時，應符合公平正義及訴訟上誠信原則。
於分配舉證責任予原告而有顯失公平之情形，應依該條但書
規定，降低原告之證明責任或命被告負舉證責任。又原告就
其權利主張（訴訟標的法律關係）之構成要件事實，本應為
具一貫性之主要事實或間接事實之主張，並就有利於己、被
告有爭執之事實，依該條本文規定負證明之責任。惟如原告
就其主張事實之發生過程未曾參與，欠缺認識，難以具體主
張或證明；而被告自承曾參與該事實過程，且抗辯該事實為
真實，即就該事實之發生具有認識並接近證據時，基於當事
人所負促進訴訟義務及訴訟上誠信原則，法院非不得依同法
第268條及第277條但書規定，命本不負主張及舉證責任之被
告，就特定事項詳為表明（事案解明）並舉證。本件上訴人
係主張被上訴人明知參加人未從事系爭勞務行為，卻陸續偽
以上訴人名義與參加人訂立系爭勞務契約，並給付系爭款項
，致其權利受侵害，而依民法第184條第1項前段、第185 條
第1 項前段規定，請求被上訴人連帶賠償系爭款項本息之損
害。是本件訴訟標的法律關係得以成立，即上訴人之權利得
以發生之法律要件事實為：1.被上訴人有共同故意不法侵害
行為，2.上訴人之權利受到侵害因而發生損害。而就該不法
侵害行為態樣之「明知參加人未提供（從事）勞務」而仍「
給付系爭款項予參加人」之事實，後者兩造並無爭執（權利
受損），前者對上訴人而言，則係其未曾參與之消極事實，
難期其具體主張及證明；反之，被上訴人因曾參與而易於證
明有提供勞務之積極事實。依上說明，自應由被上訴人就其
抗辯「參加人有提供（從事）勞務」之事實，負舉證責任，
以否定上訴人有關「參加人未提供（從事）勞務」之主張；
且如被上訴人不能證明此一參加人有提供勞務之積極事實，
法院即可由已知之參加人未提供勞務事實（間接事實），及
蔡青玲代表上訴人與參加人訂立系爭勞務契約事實（間接事
實。被上訴人未爭執），推認被上訴人係「明知（故意）而
不法侵害」之構成要件事實。是原審未慮及本件上訴人主張
其未參與過程之消極事實有舉證困難情形，而未適用民事訴
訟法第268 條規定，先命被上訴人詳為事實過程之表明，再
依第277 條但書規定，令被上訴人就「參加人有提供勞務」
之積極事實負舉證責任，並認上訴人應證明「倘無參加人為
系爭勞務行為，其仍得取得實際銷售出貨數量之事實」，已
有消極不適用法規及舉證責任分配錯誤之違誤。
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